Sermaye Piyasası Kanunu’nun (“SPKn”) çeşitli maddelerinde değişiklik yapan, 25.2.2020 tarihli ve 31050 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren “Bankacılık Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun” (“7222 sayılı Kanun”) kapsamında SPKn’nda yapılan değişiklikler ve piyasadan gelen diğer talepler de dikkate alınarak hazırlanan “II-23.3 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemler ve Ayrılma Hakkı Tebliği” (“Tebliğ”) 27.06.2020 tarihli ve 31168 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olup işbu bilgi notunda Tebliğ’deki hususlar özetlenmiştir.
A. Önemli Nitelikteki İşlemler
Tebliğ’in 4. maddesi uyarınca kitle fonlama platformları aracılığıyla para toplayanlar hariç olmak üzere, payları halka arz edilmiş olan veya halka arz edilmiş sayılan anonim ortaklıkların aşağıdaki işlemleri önemli nitelikteki işlemler olarak düzenlenmiştir:
Tebliğ ile, "Borsa kotundan çıkma, sona erme, esas sözleşme değişikliğine bağlı faaliyet konusu değişikliği ve ilişkili taraflardan mal varlığı alımı” gibi işlemler ise önemli nitelikte işlem kapsamından çıkarılmış olup ortaklıkların borsa kotundan çıkması, II-27.2 sayılı Ortaklıktan Çıkarma ve Satma Hakları Tebliği'nde yer alan düzenlemeler çerçevesinde mümkün olabilecektir.
1.1 Önemli Nitelikte İşlemlerin Gerçekleştirilmesine İlişkin Esaslar
Önemli nitelikteki işlemlerin gerçekleştirilebilmesi için öncelikle Tebliğ’in 8. maddesindeki hususları içeren bir yönetim kurulu toplantısı yapılması gerekmekte olup alınan karar genel kurulun onayına sunulur. Tebliğ’in 10. maddesinin 2. fıkrası uyarınca önemli nitelikteki işlemlere ilişkin kararların genel kurul tarafından alınabilmesi için, esas sözleşmede daha ağır nisaplar öngörülmediği takdirde, toplantı nisabı aranmaksızın, ortaklık genel kurul toplantısına katılan oy hakkını haiz payların üçte ikisinin olumlu oy vermesi şartı aranır. Ancak, toplantıda sermayeyi temsil eden oy hakkını haiz payların en az yarısının hazır bulunması hâlinde, esas sözleşmede açıkça daha ağır nisaplar öngörülmedikçe, toplantıya katılan oy hakkını haiz payların çoğunluğu ile karar alınır.
Tebliğ’in 10. maddesi uyarınca işleme ilişkin yönetim kurulu kararı veya -varsa- daha geç tarihli ise ilgili kurum ve kuruluşların izin veya onay tarihi ile işlemin onaylanacağı genel kurul tarihi arasında ise en fazla 3 ay süre olması öngörülmüştür.
B. Ayrılma Hakkı
Tebliğ’in 11. maddesi uyarınca ortaklıkta pay sahibi olan ve genel kurul toplantısına katılarak önemli nitelikteki işleme ilişkin gündem maddesine olumsuz oy veren ve bu muhalefeti tutanağa geçirten pay sahipleri, paylarını ortaklığa satarak ayrılma hakkına sahiptir.
Bu kapsamda ayrılma hakkına konu edilebilecek pay tutarları, işlemin kamuya açıklandığı tarih itibarıyla sahip olunan paylardan, genel kurul tarihine kadar varsa yapılan satışların son giren ilk çıkar esasına göre ve gün sonu net bakiyeler üzerinden düşülmesi yoluyla belirlenecek olup payları borsada işlem görmeyen ortaklıklar için ise, payların likiditesinin düşük olması ve borsa fiyatı bulunmaması sebebiyle, genel kurula katılan tüm ortakların tüm payları için ayrılma hakkı kullanılması şeklindeki mevcut uygulamanın devam etmesi öngörülmüştür.
1.1 Ayrılma Hakkı Fiyatı
SPKn’nun 24. maddesi uyarınca Sermaye Piyasası Kurulu (“Kurul”) tarafından adil bedel uygulamasına geçilmiş olup Tebliğ’in 14. maddesi uyarınca işlemin kamuya açıklandığı tarih itibarıyla payları Borsa İstanbul A.Ş. Yıldız Pazar’da işlem gören ortaklıklar için bu tarihten önceki son bir aylık, diğer ortaklıklar için ise bu tarihten önceki son altı aylık dönem içinde borsada oluşan günlük düzeltilmiş ağırlıklı ortalama fiyatların aritmetik ortalaması ayrılma hakkı kullanım fiyatı olarak esas alınmaktadır.
Payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda ayrılma hakkı kullanım fiyatının tespiti amacıyla yönetim kurulu kararının kamuya açıklandığı tarihteki değeri esas alan değerleme raporu hazırlanır ancak değerleme raporunun esas alacağı tarihten itibaren genel kurula kadar geçen sürede şirket değerini etkileyecek gelişmeler olması durumunda ek rapor hazırlanması gerektiği hükme bağlanmıştır.
1.2 Ayrılma Hakkına Konu Payların Diğer Pay Sahipleri veya Yatırımcılara Önerilmesi
SPKn’nun 24. maddesinde yapılan diğer bir değişiklikle ayrılma hakkına konu payların, ortaklık tarafından satın alınmasından önce, mevcut pay sahiplerine veya diğer yatırımcılara önerilmesi imkânı getirilmiştir. Bu kapsamda, Tebliğ ile bu hususa ilişkin işleyiş süreci düzenlenmiştir.
1.3 Ayrılma Hakkının Doğmadığı Haller ve Muafiyet Durumu
Tebliğ’in 16. maddesi uyarınca ortaklıkların finansal güçlükten kurtulmak amacıyla gerçekleştirdiği işlemler, mal varlığı üzerinde üçüncü kişiler lehine sınırlı ayni hak tesisi karşılığında maddi menfaat elde etmesi veya devrolan konumunda olmakla birlikte temel faaliyet konusunun ve ortaklık yapısının devralan şirket nezdinde büyük ölçüde korunduğu grup içi birleşmelere taraf olması gibi işlemler Kurulca muafiyet verilebilecek haller arasında sayılmıştır.
Tebliğ’in 15. maddesinde ayrılma hakkının doğmadığı haller düzenlenmiş olup mülga düzenlemede ayrılma hakkının doğmadığı hal olarak kabul edilen bazı durumlar -imtiyazların kaldırılması/değiştirilmesi, gönüllü pay alım teklifinde bulunulması, birleşme amaçlı ortaklığın taraf olduğu birleşme işlemleri gibi- muafiyetler arasına alınarak Kurul tarafından yapılacak inceleme ve değerlendirme sonucunda karar verilmesi öngörülmüş, ayrılma hakkının doğmadığı hallere kurtarma amaçlı birleşmeler, geri alım hakkıyla bankalara yapılan satışlar gibi işlemler ilave edilmiştir.
C. Geçiş Hükümleri
Tebliğ’in yürürlüğe girdiği tarihten önce kamuya açıklanan önemli nitelikteki işlemler, yürürlükten kaldırılan II-23.1 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar ve Ayrılma Hakkı Tebliği hükümlerinden 7222 sayılı Kanun ile değişiklik yapılan SPKn’na aykırı olmayanların uygulanmasına devam edilecektir. Ancak, payları borsada işlem gören ortaklıklarda ayrılma hakkına sahip pay sahipleri ve pay tutarlarının belirlenmesinde:
esas alınacaktır.
|
NAZALI VERGI & HUKUK |